Досудебное урегулирование спора в гражданском процессе имеет важнейшее значение, так как призвано разрешить конфликт сторон без обращения в суд и использования принудительной силы государства.

В нашей статье мы рассмотрим случаи, когда такое урегулирование является обязательным, а также порядок его осуществления.

Досудебный порядок урегулирования спора в гражданском процессе

Досудебный порядок предусматривает направление претензии или совершение иных действий с целью разрешения возникшего спора, минуя судебную инстанцию. Претензионный порядок при разрешении спора является обязательным в случаях, если:

• в своем соглашении стороны установили этот порядок как обязательный;
• такой порядок предусмотрен законом.

Так, например, ст. 797 ГК РФ устанавливает, что претензия к перевозчику грузов в обязательном порядке должна быть направлена до подачи искового заявления. Причем только отказ (полный или частичный) от удовлетворения претензии или ее игнорирование в течение установленного срока дает право на предъявление иска.

ВАЖНО! Ряд законодательных норм предполагает письменное обращение к другой стороне по обязательству, но такой порядок прямо не называется обязательным и обуславливающим дальнейшее рассмотрение исковых требований.

Бесплатная юридическая консультация:

Речь идет, в частности, о требовании об уплате заемных средств (ст. 810 ГК РФ). Так, Санкт-Петербургский городской суд, отменяя решение Московского районного суда Санкт-Петербурга, указал, что отсутствие требования о возврате долга было неправомерно расценено последним как несоблюдение досудебного урегулирования спора (апелляционное определение от 19.01.2016 №/2016).

К аналогичному выводу, что обязательный претензионный порядок по искам о займах законом не предусмотрен, пришел и Мосгорсуд (апелляционное определение от 20.05.2016 №/2016).

Обязательный порядок досудебного урегулирования споров в ГК РФ и других законах

ГК РФ, другие кодексы и федеральные законы предусматривают обязательный претензионный порядок при рассмотрении следующих споров:

• о сервитуте на землю или здания (ст. 274, 277 ГК РФ);
• изменении или расторжении договора (ст. 452 ГК РФ);
• заключении договоров в обязательном порядке (ст. 455 ГК РФ);
• расторжении договора аренды (ст. 619 ГК РФ);
• расторжении договора найма и выселении (ст. 687 ГК РФ, ст. 35, 91 ЖК РФ);
• грузоперевозках (ст. 797 ГК РФ, ст. 124 Воздушного кодекса РФ, ст. 120 Устава железнодорожного транспорта);
• изменении или расторжении соглашения об алиментах (ст. 101 СК РФ);
• перевозках пассажиров (ст. 39 Устава автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта, ст. 161 Кодекса внутреннего водного транспорта);
• выплатах по ОСАГО (ст. 16.1 закона «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» от 25.04.2002 № 40-ФЗ);
• договоре связи (ст. 55 закона «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ);
• турпутевках (закон «Об основах туристской деятельности в РФ» от 24.11.1996 № 132-ФЗ) и др.

Претензия должна быть обязательно оформлена только в письменной форме. В ряде случаев закон устанавливает определенный срок ожидания реакции на претензию.

Отсчет этого периода осуществляется:

Бесплатная юридическая консультация:

• с момента непосредственной передачи претензии уполномоченному лицу адресата под расписку с указанием даты получения, должности и фамилии получателя;
• даты вручения контрагенту почтового отправления, которая определяется по дате, проставленной на почтовом уведомлении о вручении корреспонденции.

Если в установленный, а при его отсутствии в разумный срок реакция на претензию не последовала либо пришел ответ, который не удовлетворяет сторону, она вправе прибегнуть к судебной защите.

Досудебный порядок урегулирования спора в соответствии с ГПК РФ

Для случаев, когда законом установлен обязательный досудебный порядок разрешения конфликта, ГПК РФ содержит ряд норм, которыми следует руководствоваться как суду, так и участникам дела.

Прежде всего, в тексте искового заявления истцу следует рассказать о предпринятых им попытках удовлетворить свои требования перед обращением в суд (ст. 131). Кроме того, к иску необходимо приложить письменные доказательства соблюдения обязательного претензионного порядка (ст. 132). Таковыми могут послужить текст претензии вместе с почтовой квитанцией о ее отправке или отметкой о вручении непосредственно в руки ответчику.

Несоблюдение вышеперечисленных требований является поводом для возвращения иска на основании ст. 135 или оставления его без рассмотрения на основании ст. 222. Таким образом, вышеназванные нормы направлены на стимулирование сторон к разрешению спора между собой самостоятельно (а порой и с помощью посредников), без обращения в судебные органы.

ВАЖНО! Соблюдение досудебного порядка должно подтверждаться надлежащими доказательствами. Так, Воронежский областной суд отклонил довод истца о том, что закон прямо не предусматривает отправку претензии именно заказным письмом с уведомлением о вручении. Суд не нашел в представленном истцом реестре почтовых отправлений сведений о направлении претензии ответчику (апелляционное определение от 05.05.2016 №/2016).

Бесплатная юридическая консультация:

Также важно отличать предъявление претензии как способ досудебного урегулирования от направления уведомления участникам сообщества в соответствии со ст. 181.4 ГК РФ, о чем проинформировал пленум ВС РФ в своем постановлении от 23.06.2015 № 25 (п. 115). Здесь ключевым является то обстоятельство, что письмо направляется не ответчику, а другим заинтересованным лицам.

Медиация - это процедура альтернативного урегулирования споров в гражданском процессе

Медиацию можно рассматривать как способ досудебного либо внесудебного разрешения конфликта, то есть полностью минуя судебную инстанцию.

Осуществляется эта процедура при наличии обоюдного согласия спорщиков в соответствии с законом «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» от 27.07.2010 № 193-ФЗ.

Медиацию следует отличать от содействия примирению сторон со стороны суда, хотя цель тех и других мероприятий совпадает. В рассматриваемом внесудебном процессе в качестве примиряющего элемента выступает посредник - медиатор, который не должен иметь отношения ни к судебной системе, ни к одной из сторон. Действуя беспристрастно, этот субъект осуществляет скорее организационные функции, создавая условия для поиска сторонами альтернативных вариантов решения стоящих между ними проблем.

Медиация применяется, если стороны:

Бесплатная юридическая консультация:

• совершили медиативную оговорку об использовании такой процедуры в письменной сделке еще до возникновения спора;
• заключили соглашение о применении медиации после возникновения спора.

Конкретный механизм ее реализации стороны могут прописать в соглашении о проведении медиации. Обоюдное решение сторон о введении медиации дает суду право в соответствии со ст. 169 ГПК РФ отложить рассмотрение дела на срок до 60 дней. Здесь же отметим, что согласно ст. 202 ГК РФ, если стороны решились на проведение медиации, течение давностного срока приостанавливается на весь срок ее действия.

Достигнутое компромиссное решение конфликтующих сторон оформляется в виде медиативного соглашения.

В заключение подчеркнем, что досудебные процедуры, направленные на урегулирование возникшего спора, могут применяться в обязательном или добровольном порядке. Случаи, когда требуется соблюдение обязательного досудебного урегулирования спора, должны быть прямо названы в законе. Претензионный порядок предусматривает направление письменного требования одной из сторон контрагенту, в то время как медиация означает согласованные и добровольные действия обеих сторон.

Обязательный претензионный, досудебный порядок урегулирования спора, предусмотренный российским законодательством.

Претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора является обязательным в случаях, предусмотренных законом или договором (ч. 5 ст. 4 Арбитражно-процессуального кодекса, далее (АПК) РФ, абз. 7 ст. 132 Гражданский процессуальный кодекс, далее (ГПК) РФ, ч. 3 ст. 4 Кодекса административного судопроизводства, далее (КАС) РФ). С 1 июня 2016 года претензионный (досудебный) порядок урегулирования большинства гражданско-правовых споров стал обязательным в арбитражном процессе.

Бесплатная юридическая консультация:

Претензионный порядок урегулирования спора представляет собой особую (письменную) примирительную процедуру по урегулированию спора самими же сторонами спора, осуществляемую посредством предъявления претензии и направления ответа на нее.

Досудебный порядок соблюдать не требуется, если рассматриваются дела:

об установлении фактов, имеющих юридическое значение (гл. 27 АПК РФ);

о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок (гл. 27.1 АПК РФ);

о несостоятельности (банкротстве) (гл. 28 АПК РФ);

Бесплатная юридическая консультация:

о защите прав и законных интересов группы лиц (гл. 28.2 АПК РФ);

о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования;

об оспаривании решений третейских судов (гл. 30 АПК РФ);

по корпоративным спорам (гл. 28.1 АПК РФ);

о выдаче судебного приказа (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2016 N 62).

Бесплатная юридическая консультация:

При несоблюдении претензионного (досудебного) порядка исковое заявление подлежит возвращению судом (п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 129 КАС РФ), а в случае принятия к производству - оставлению без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 222 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 196 КАС РФ).

Рассмотрение споров в суде, при соблюдении обязательного досудебного порядка и его сроки в соответствии с АПК РФ, ГПК РФ, КАС РФ:

споры о взыскании обязательных платежей и санкций (ч. 2 ст. 213 АПК РФ от 24.07.2002 N 95-ФЗ, ч. 1 ст. 286 КАС РФ от 08.03.2015 N 21-ФЗ);

споры о взыскании недоимки по налогам с физических лиц (ч.1 ст. 48 Налогового кодекса, далее (НК) РФ (часть первая)» от 31.07.1998 N 146-ФЗ);

споры о взыскании налоговых санкций (штрафов, пеней) с физических лиц, а также с юридических лиц (если внесудебный порядок не допускается) (абз. 2 ч. 1 ст. 104 НК РФ (часть первая)» от 31.07.1998 N 146-ФЗ);

Бесплатная юридическая консультация:

споры о взыскании таможенных платежей (пошлин, налогов) (ч. 3 ст. 150 Федерального закона, далее (ФЗ) от 27.11.2010 N 311-ФЗ «О таможенном регулировании в РФ»);

споры по обжалованию решений (требований, актов) налогового органа (ч. 2 ст. 138 НК РФ (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ,) срок ответа на претензию - 1 месяц;

споры по обжалованию решения об отказе в государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (абз. 2 ч. 1 ст. 25.2 ФЗ от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), срок ответа на претензию - 15 дней;

споры при заключении договора в обязательном порядке (ч. 1 ст. 445 Гражданского кодекса, далее (ГК) РФ (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры при изменении, расторжении договора (ч. 2 ст. 452 ГК РФ (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры при расторжении договора аренды (ч. 3 ст. 619 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ), срок ответа на претензию - разумный срок;

споры при расторжении договора найма, о выселении (ч. 4 ст. 687 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ, ч. 1 ст. 35 Жилищного кодекса, далее (ЖК)РФ от 29.12.2004 N 188-ФЗ, срок ответа на претензию - разумный срок, ч. 1 ст. 91 ЖК РФ от 29.12.2004 N 188-ФЗ);

споры при изменении, расторжении соглашения об уплате алиментов (ч. 4 ст. 101 Семейного кодекса РФ от 29.12.1995 N 223-ФЗ);

споры расторжении договора банковского счета (абз. 1 ч. 2 ст. 859 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ), срок ответа на претензию - 1 месяц;

споры при заключении государственного или муниципального контракта (ч. 3 ст. 528 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры при заключении договора поставки для государственных или муниципальных нужд (ч. 4 ст. 529 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры о выплатах по договору ОСАГО (ч. 1 ст. 16.1 ФЗ от 25.04.2002 N 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»), срок ответа на претензию - 10 дней - до 1 июля 2017 г. ;

споры о выплатах по договору ОСАГО (абз. 3 ч. 1 ст. 19 ФЗ от 25.04.2002 N 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»);

споры, вытекающие из грузоперевозок (ч. 1 ст. 797 ГК РФ (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ);

споры, вытекающие из авиаперевозок груза, почты (ч. 3 ст. 124 Воздушного кодекса РФ от 19.03.1997 N 60-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры, вытекающие из ж/д перевозок груза (ст. 120 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта РФ»), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из перевозок пассажиров, груза автотранспортом (ст. 39 ФЗ от 08.11.2007 N 259-ФЗ «Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта»), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из-за перевозок груза морским транспортом (ч. 1 ст. 403 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 N 81-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из перевозок внутренним водным транспортом (ч. 1 ст. 161 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ от 07.03.2001 N 24-ФЗ), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из договора транспортной экспедиции (претензии экспедитору) (ч. 1 ст. 12 ФЗ от 30.06.2003 N 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности»), срок ответа на претензию - 30 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры, вытекающие из договора перевалки груза (ч. 1 ст. 25 ФЗ от 08.11.2007 N 261-ФЗ «О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ»), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры о сервитуте на землю, на здания (ч. 3 ст. 274 ГК РФ (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ, ч. 1 ст. 277 ГК РФ (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (правила ст. 274 ГК распространяются на обременение сервитутом зданий, сооружений);

споры, вытекающие из договора об оказании услуг связи (ч. 4 ст. 55 ФЗ от 07.07.2003 N 126-ФЗ «О связи»), срок ответа на претензию - 30 дней;

споры, вытекающие из договора об оказании услуг связи (ч. 7 ст. 37 ФЗ от 17.07.1999 N 176-ФЗ «О почтовой связи»), по почтовым отправлениям в пределах одного населенного пункта срок ответа на претензию - 5 дней, по остальным - 30 дней;

споры о качестве туристского продукта (претензии туроператору) (ч. 7 ст. 10 ФЗ от 24.11.1996 N 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ», срок ответа на претензию - 10 дней;

Бесплатная юридическая консультация:

споры в сфере стандартизации об отклонении проекта предварительного национального стандарта (ч. 15 ст. 11 ФЗ от 29.06.2015 N 162-ФЗ «О стандартизации в РФ»).

С образцами необходимых Вам исковых заявлений и документов, справочной информацией, можно ознакомиться здесь: Главная страница.

Досудебный(претензионный) порядок по ГК РФ от А до Я

Разрешение спорной ситуации, до момента подачи искового заявления в суд, требуют соблюдать претензионный порядок, который включает в себя шанс урегулировать правовые вопросы между оппонентами без обращения к судебным инстанциям. Можно сказать, что данная процедура требует временные затраты для ее соблюдения, и замедляет процесс восстановления нарушенных прав. В нашей статье мы рассмотрим, как с помощью досудебной претензии решить договорные разногласия.

Бесплатная юридическая консультация:

Претензионный(досудебный) порядок: общее понятие

Претензионным порядком, является написание письменного требования(претензии) об устранении нарушения исполнения обязательства, адресованное должнику, продавцу товара или исполнителю услуг.

Данная процедура урегулирования споров по договорным отношениям, подразумевает под собой выполнения последовательных действий, когда стороны самостоятельно, до начала возможного судебного разбирательства стараются устранить появившиеся разногласия или нарушенные права. По факту одна из сторон чьи права были нарушены составляет документ, в котором излагает видение своей точки зрения по спору, и советует адресанту пути выхода из сложившейся ситуации.

Варианты решения конфликта с помощью претензионного порядка могут быть прописаны в:

• в договоре (в этом случае составление и отправка претензии перед подачей искового заявления обязательна);
• в действующем законодательстве.

В случае законодательного требования о досудебном порядке урегулирования конфликтной ситуации такая процедура будет обязательна необходима в отношении всех разногласий, имеющих отношения к определенным нормам права.

В каких случаях обязателен досудебный(претензионный) порядок

Обратившись к Гражданскому и Арбитражному процессуальному кодексу РФ, статье 135 ГК РФ и 129 АПК РФ, где сказано, что невыполнение претензионного порядка решения споров в правовых отношениях будет являться причиной возвращения искового заявления обратно заявителю или оставление иска без движения (ст. 222 ГПК РФ и ст. 148 АПК РФ).

Бесплатная юридическая консультация:

В дополнении нужно ознакомиться со списком спорных ситуаций, при возникновении которых нужно обращаться к законодательной базе, и смотреть требования к выполнению претензионного порядка урегулирования конфликта. Помните, что соблюдение данной процедуры предусмотрено не только в гражданском праве, но и в арбитражных, административных и налоговых правоотношениях.

В соответствии со ст.4 п.5 АПК РФ спор, возникший в процессе гражданских правоотношений, может быть передан в арбитражный суд для решения, только после соблюдения оппонентами мер по досудебному урегулированию по прошествии 30 дней со дня отправки претензии, если иные срок и порядок не предусматривает действующее законодательство, за исключением случаев:

• при выявлении фактов, содержащих юридическое значение;
• при рассмотрении дел о взыскании компенсаций за нарушение права на судопроизводство или права на исполнение судебного акта в разумный срок;
• при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве);
• дела о корпоративных спорах;
• дела о защите законных интересов группы лиц;
• дела о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака если он не используется;

Споры экономического характера, появившиеся в следствии административных и иных публичных правоотношений, могут быть отданы на разрешение арбитражного суда, после соблюдения претензионной процедуры, если она установлена федеральным законом.

Помимо вышесказанного, обязательный претензионный(досудебный) порядок урегулирования спора, необходим в следующих случаях, указанных в таблице ниже:

Допустимый срок рассмотрения претензии

Бесплатная юридическая консультация:

О взыскании обязательных платежей и санкций

ч.2 ст.213 АПК РФ

ч.1 ст.286 КоАС РФ

О взыскании недоимки по налогам с физ. лиц

О взыскании налоговых штрафов и пений с физ. лиц и юр. Лиц (если внесудебный порядок запрещен)

Бесплатная юридическая консультация:

абз.2 ч.1 ст.104 НК РФ

О взыскании страховых взносов, штрафов, пеней

О взыскании таможенных платежей (пошлины, налоги)

Обжалование требований и актов налоговых органов

Обжалование отказов при регистрации юридических лиц и ИП

Бесплатная юридическая консультация:

абз.2 ч.1 ст.25.2 ФЗ-129

При заключении договора в обязательном порядке

При изменении или расторжении договора

При расторжении арендных договоров

При расторжении договоров о выселении и найме

Бесплатная юридическая консультация:

ч.4 ст. 687 ГК РФ

ч.1 ст. 91 ЖК РФ ФЗ-188

При расторжении или изменении соглашения об уплате алиментов

ч.4 ст. 101 СК РФ

При расторжении договора банковского счета

абз.1 ч.2 ст.859 ГК РФ

При разногласиях по государственным или муниципальным контрактам

ч.3 ст. 528 ГК РФ

При заключении договора поставки для нужд государства или муниципалитетов

ч.4 ст. 529 ГК РФ

При выплатах по обязательным договорам ОСАГО

абз.3 ч.1 ст.19 ФЗ-40

ч.1 ст. 797 ГК РФ

При авиаперевозках груза и почты

ч.3 ст. 124 Воздушного К. РФ

При ж/д перевозках груза

При перевозке груза и пассажиров

При перевозке груза морским транспортом

ч.1 ст. 403 КТМ РФ

При перевозках на внутреннем водном транспорте

ч.1 ст. 161 КВВТ РФ

По договорам о транспортной экспедиции (претензии экспедитору)

По договорам о перевалке грузов

Споры о сервитуте на землю или здание

ч.3 ст. 274 ГК РФ

ч.1 ст. 277 ГК РФ

По заключенным договорам услуг связи

По не заключенным договорам(роуминг) услуг связи

По почте в пределах одного населенного пункта 5 дней, по остальным 2 месяца

По договорам с туроператором

В сфере стандартизации по отклонениям проекта предварительного национального стандарта

Видео о досудебном(претензионном) разрешении споров:

Как составить претензию

Основная суть претензионного порядка заключается в правильно оформленной и направленной претензии стороне, нарушившей правовые взаимоотношения (условия договора). В законе нет четкой формы этого документа, поэтому текст претензии составляется в виде простого письменного обращения. Учитывая условия претензионного порядка урегулирования спора, в обращении нужно внести следующую информацию:

1. Описать как возникли правовые отношения в результате которых появились разногласия. Имеется в виду дата заключения договора и его порядковый номер, и реквизиты сторон.
2. В результате чего появилась необходимость составления претензии (сумма долга и как он формировался, в чем заключается нарушение условий договора).
3. Предложения вариантов выхода из сложившейся ситуации (как урегулировать спор), и срок данный для этого.
4. Стандартное упоминание того что досудебный порядок соблюден и в случае отказа, на выполнение договорных условий, последует обращение с исковым заявлением в суд.

Если у вас возникли вопросы, вы можете задать их в комментариях к статье.

Копирайтер портала «РукаЗакона.ру». Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического применения гражданами РФ в тех или иных правовых вопросах.

Комментариев (0)

Мы в соц.сетях

Категории права

Сколько стоит банкротство физического лица: госпошлина и финансовый управляющий

Как в Екатеринбурге заменить водительское удостоверение. Пошаговая инструкция

Новости

Обсуждаемые статьи

Перед практическим применением информации размещенной на сайте консультация с профессиональным юристом обязательна.

Претензионный порядок. Практика применения

Вопрос: С 1 июня 2016 года действует претензионный порядок разрешения гражданско-правовых споров, закрепленный в АПК РФ. Какова практика судов в части его применения? Анализ случаев отказа судов принять иск к рассмотрению по основанию отсутствия доказательств исполнения истцом обязанности по досудебному регулированию спора.

Ответ: Претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора является обязательным в случаях, предусмотренных законом или договором (ч. 5 ст. 4 АПК РФ, абз. 7 ст. 132 ГПК РФ, ч. 3 ст. 4 КАС РФ).

С 1 июня 2016 г. вступила в силу поправка, предусматривающая обязательный претензионный порядок перед подачей искового заявления в арбитражный суд.

До этого нововведения досудебный порядок представлял из себя больше исключение чем правило. Случаи обязательного досудебного порядка разрешения споров содержались либо в отраслевом федеральном законодательстве, либо прямо предусматривались сторонами в гражданско-правовых договорах.

Действующей редакцией п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что спор, возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом либо договором.

Отменить обязательный досудебный порядок разрешения споров стороны в договоре не могут.

Однако договором можно предусмотреть иной срок (например, уменьшить или увеличить срок рассмотрения претензии) и порядок ведения претензионной работы (например, направлять письма в несколько адресов, направлять претензии на адрес для почтовой корреспонденции, а не на юридический адрес, направлять претензии ценными письмами с описью вложения или нарочно и т. д.). В данном случае условия и сроки ведения претензионной работы будут иметь приоритет по отношению к общему правилу, предусмотренному законом (например, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.04.2017 № Ф03–585/2017 по делу № А73–9608/2016, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 30.03.2017 № Ф03–1133/2017 по делу № А73– 507/2017, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.03.2017 № Ф03–747/2017 по делу № А73–10899 /2016).

При этом при несоблюдении претензионного (досудебного) порядка исковое заявление подлежит возвращению судом (п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 129 КАС РФ), а в случае принятия к производству – оставлению без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 222 ГПК РФ, п. 1 ч. 1 ст. 196 КАС РФ).

В качестве исключений из обязательного досудебного порядка законодателем были выделены следующие случаи:

Дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение;

Дела о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок;

Дела о несостоятельности (банкротстве);

Дела по корпоративным спорам;

Дела о защите прав и законных интересов группы лиц;

Дела о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования;

Дела об оспаривании решений третейских судов.

Экономические споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, согласно закону, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора, если он установлен федеральным законом.

С момента вступления в законную силу появились дополнительные исключения из общего правила об обязательном досудебном порядке. Так, Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2016 № 62 предусмотрено, что соблюдать претензионный порядок также не требуется при подаче заявления о выдаче судебного приказа.

Согласно п. 28 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2 (2017), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017, обязанность принятия мер по досудебному урегулированию спора отсутствует при обращении прокурора в арбитражный суд в защиту чужих интересов с требованиями, предусмотренными ч. 1 ст. 52 АПК РФ, либо при вступлении в дело в целях обеспечения законности на основании ч. 5 ст. 52 АПК РФ. Так как наделение прокурора процессуальными правами и возложение на него процессуальных обязанностей истца (ч. 3 ст. 52 АПК РФ) не делает прокуратуру стороной материально-правового правоотношения.

В соответствии с п. 1 § 1 Обзора судебной практики по делам об установлении сервитута на земельный участок, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017, с учетом специфики предъявляемого требования в суд об установлении сервитута или его условий как вещно-правового способа защиты, по смыслу части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ, направление дополнительно претензии в случае недостижения сторонами соглашения об установлении сервитута или его условиях не требуется.

Также суды выработали единую практику применения п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Так, суды указывают на то, что п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ не содержат положений, в силу которых истец при обращении с иском в суд был бы обязан представлять доказательства обращения к ответчику с претензией, которая бы полностью дублировала просительную часть искового заявления.

Вводя в действие вышеуказанную норму Арбитражного процессуального кодекса РФ, законодатель преследовал иную цель, направленность которой состояла в побуждении сторон спорного правоотношения до возбуждения соответствующего судебного производства предпринимать действия, направленные на урегулирование сложившейся конфликтной ситуации.

Данная цель достигается заявлением истцом к ответчику претензии, которая должна содержать указание на существо спорного правоотношения (конкретного юридического факта, из которого возник спор), а также указание на существо требований заявителя претензии (требование об уплате долга, штрафных санкций, возврата имущества и т. д.).

Как указано в пункте 4 обзора Верховного Суда Российской Федерации № 4 (2015), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.12.2015, по смыслу пункта 8 части 2 статьи 125, части 7 статьи 126, пункта 2 части 1 статьи 148 АПК РФ, претензионный порядок урегулирования спора в судебной практике рассматривается в качестве способа, позволяющего добровольно без дополнительных расходов на уплату госпошлины со значительным сокращением времени восстановить нарушенные права и законные интересы. Такой порядок урегулирования спора направлен на его оперативное разрешение и служит дополнительной гарантией защиты прав.

Поэтому если при подаче иска арбитражному суду представлены доказательства того, что истец обращался к ответчику с претензией, отвечающей вышеуказанным критериям, однако последний не предпринял активных действий, направленных на урегулирование существующего спора во внесудебном порядке, то это доказывает суду невозможность разрешения возникшего спора во внесудебном порядке (например, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.04.2017 № Ф03– 1211/2017 по делу № А73–10633/2016, По с т ан о в л ени е Ар би т р а ж н о го суда Дальневосточного округа от 07.04.2017 № Ф03–892/2017 по делу № А73–12441/2016, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 10.04.2017 № Ф03– 585/2017 по делу № А73–9608/2016).

Как было сказано выше, при несоблюдении претензионного (досудебного) порядка исковое заявление подлежит возвращению судом, а в случае принятия к производству – оставлению без рассмотрения. Правоприменительная практика судов в этом случае была и есть однообразной (например, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.03.2017 № Ф03–645/2017 по делу № А24–3422/2016, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 06.03.2017 № Ф03–331/ 2017 по делу № А73– 10347/2016, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 03.02.2017 № Ф03–187/2017 по делу № А59–5595 /2016).

Единственное существующее в настоящий момент исключение из общего правила предусмотрено п. 4 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации №4 (2015) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 23.12.2015) (ред. от 26.04.2017).

Так, суд разъяснил, что если из обстоятельств дела следует, что заявление ответчика об оставлении иска без рассмотрения в связи с несоблюдением истцом досудебного порядка урегулирования спора направлено на необоснованное затягивание разрешения возникшего спора, суд на основании ч. 5 ст. 159 АПК РФ отказывает в его удовлетворении. Судебная коллегия Верховного Суда Российской Федерации в определении № 306-ЭС14–6558 не согласилась с выводами судов нижестоящих инстанций о том, что несоблюдение претензионного порядка урегулирования спора является безусловным основанием для оставления иска без рассмотрения.

Частью 5 ст. 159 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам.

Из поведения ответчика не усматривалось намерения добровольно и оперативно урегулировать возникший спор во внесудебном порядке, поэтому оставление иска без рассмотрения привело к необоснованному затягиванию разрешения возникшего спора и ущемлению прав одной из его сторон.

В качестве вывода можно порекомендовать предпринимателям внимательнее относиться к условиям договора, связанным с претензионным порядком, а также соблюдать обязательный претензионный порядок, предусмотренный законом и договором, перед подачей в арбитражный суд исковых заявлений в защиту своих прав и законных интересов.

МЕДВЕДЕВА АЛЕКСАНДРА, ЮРИСКОНСУЛЬТ ООО «ЦЕНТР ЮРИДИЧЕСКОЙ ЗАЩИТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ». ТЕЛ.

В связи с тем, что № 7 (177) газеты «Верное решение» планировался и верстался заранее, а статья «Претензионный порядок. Практика применения», опубликованная в данном номере газеты, была подготовлена автором в мае 2017 года, некоторые пункты содержания статьи, в связи с изменением законодательства, требуют уточнения. Читайте в № 8(178) от 21.08.2017.

Источник публикации: информационный ежемесячник «Верное решение» выпуск № 7 (177) дата выхода от 20.07.2017.

Статья размещена на основании соглашения от 20.10.2016, заключенного с учредителем и издателем информационного ежемесячника «Верное решение» ООО «Фирма «НЭТ-ДВ».

Линия консультаций

Аналитические материалы

Конструктор договоров

Конструктор учетной политики

Подобрать комплект Консультант Плюс

Полезные ссылки

Новое в системе КонсультантПлюс

Производственный календарь 2018

Официальный сайт разработчика КонсультантПлюс: consultant.ru

© ООО Консультант-ДВ

Задать вопрос

Заказать звонок

Оставить отзыв

Соглашение на обработку персональных данных

В соответствии с Федеральным законом от 27.07.2006 N 152-ФЗ «О персональных данных» для получения информации, документов и материалов, в том числе рекламного характера от компании настоящим даю ООО «Консультант-ДВ», юридический адрес:, г.Хабаровск, ул. Дзержинского, д. 65, оф. 611,

Претензионный порядок урегулирования споров в арбитражном суде выступает в качестве примирительной процедуры, преследующей целью экономию времени и средств. Но применяется ли он на практике именно в этом качестве, а не противоположном, соответствует ли его соблюдение духу и букве закона? Рассмотрим это в нашей статье.

Понятие и назначение процедур досудебного урегулирования спора

В п. 5 ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ (АПК РФ) содержится требование о соблюдении досудебной процедуры урегулирования спора до обращения в суд в отношении гражданско-правовых споров о взыскании денежных средств, если основаниями требований являются:

• сделки, в том числе договоры;
• неосновательное обогащение.

По общему правилу право на подачу иска возникает по истечении 30-ти дней с момента направления претензии. Другие сроки могут быть установлены договором или законом.

Требование о соблюдении досудебной процедуры может быть установлено правилами из различных отраслей. Например, согласно ч. 2 ст. 138 НК РФ необходимо обжаловать действия должностного лица налогового органа в вышестоящий орган. В последующем возможно обращение в суд (арбитражный).

Досудебное раскрытие требования призвано побудить должника к добровольному исполнению обязательства, устранив необходимость длительного и дорогостоящего судебного разбирательства.

Претензионный порядок в гражданском праве

Досудебное урегулирование означает выполнение предписанных действий до предъявления иска. Применительно к претензионному порядку это направление в адрес контрагента письменной претензии и ожидание его ответа в течение срока, установленного договором, или разумного срока, если срок в договор о нем умалчивает.

К числу претензионных порядков, установленных федеральным законом, в гражданском праве относятся:

• предъявление претензии перевозчику в соответствии со ст. 797 ГК РФ в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами (в частности, ст. 126 ВК РФ, ст. 403 КТМ РФ, ст. 161 КВВТ, ст. 120 УЖТ, ст. 39 УАТиГНЭТ);
• предъявление претензии экспедитору (ст. 12 ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» от 30.06.2003 № 87-ФЗ);
• претензия оператору связи (ст. 55 ФЗ «О связи» от 07.07.2003 № 126-ФЗ);
• претензия страховщику (ст. 16.1 ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств» от 25.04.2002 № 40-ФЗ) и др.

Договором могут быть предусмотрены различные способы мирного разрешения спора. Зачастую указывается такой способ, как переговоры. Требование о проведении переговоров можно оценить как формальное, поскольку доказать его соблюдение невозможно. Суды обоснованно оценивают такие условия договора как отсутствие претензионного порядка, исходя из буквального смысла формулировки (см., например, постановление ФАС СКО от 11.03.2010 по делу № А32-6634/2009).

Некоторое сходство с претензионным порядком имеет предъявление принципалом возражений по отчету агента в 30-дневный срок (ч. 3 ст. 1008 ГК РФ). При пропуске срока отчет считается принятым.

Порядок предъявления и содержание претензии

Претензия может быть предъявлена:

• в течение срока, указанного в законе (как правило, 6 месяцев, если он не совпадает со сроком исковой давности) или договоре;
• в течение гарантийного срока, срока службы товара (ст. 470, 472 ГК РФ);
• с соблюдением срока исковой давности.

Как правило, она направляется заказным письмом или нарочным для получения отметки о вручении получателю (с указанием даты, подписи, Ф. И. О., наименования должности) на 2-м экземпляре.

К реквизитам претензии относятся:

• наименование получателя;
• наименование и адрес отправителя;
• ссылка на обязательство, в соответствии с которым она предъявляется;
• перечисление нарушений закона или договора со ссылкой на нарушенные нормы договора или закона;
• требование заявителя претензии с приложением расчета суммы денежного требования;
• обоснование требования нормой договора или закона;
• копии документов, обосновывающих требование (за исключением уже имеющихся у адресата).

Претензия должна быть рассмотрена в срок, указанный в законе или договоре (например, согласно ст. 10 ФЗ от 24.11.1996 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» — в течение 10 дней, ст. 16.1 закона № 40-ФЗ — 5 дней). При отсутствии в договоре соответствующего указания нужно ориентироваться на срок 30 дней.

Особенности предъявления претензии к перевозчику

При предъявлении требования к перевозчику, экспедитору или организации связи следует учитывать соответствующие нормы. Как правило, трудности возникают в связи с необходимостью представить оригиналы документов (ст. 405 КТМ, ст. 120 УЖТ). Всегда есть определенный риск их утраты, поэтому отправители претензии стараются избежать соблюдения этого требования, что приводит к отказу от рассмотрения претензии.

Обратите вынимание! Учитывая то, что подобные случаи в практике нередки, ВАС РФ (постановление пленума от 06.10.2005 № 30, п. 44) разъяснил, что перевозчик в судебном заседании обязан обосновать необходимость представления оригиналов, а не заверенных копий (ст. 120 УЖТ предусматривает оба варианта — на выбор заявителя).

Имеются случаи, когда ФАС Северо-Западного округа признавал необоснованным и недобросовестным отказ в удовлетворении претензии по формальным основаниям. Перевозчик не лишен возможности запросить оригиналы документов, если они действительно требуются.

Последствия несоблюдения претензионного порядка в арбитражном процессе

Обращение в суд возможно только после неполучения ответа в установленный срок или отказа в удовлетворении заявленных требований или от их рассмотрения.

Достаточным доказательством направления претензии, помимо почтовых документов или 2-го экземпляра с отметкой, можно считать наличие ответа на претензию по существу тех требований, которые заявлены в иске.

Документы, подтверждающие предъявление претензии, должны быть приложены к исковому заявлению (ст. 126 АПК РФ).

При отсутствии в приложении этих документов суд оставляет исковое заявление без движения и назначает срок для устранения недостатков под угрозой возвращения иска без рассмотрения в случае невыполнения замечания судьи (ст. 128, 129 АПК РФ).

Иск также возвращается без рассмотрения в случае, если не истек срок для ответа на претензию, предусмотренный законом или договором (аналогия с п. 45 постановления № 30).

Тенденции в практике и законодательстве

Несоблюдение претензионного порядка является основанием для:

• возврата иска (ст. 129 АПК РФ);
• оставления иска без рассмотрения (ст. 148 АПК РФ), если оно по каким-то причинам выявлено при рассмотрении дела.

Но все не так просто. Может случиться так, что порядок был соблюден, а подтверждающие документы не приложены по ошибке или невнимательности. Поэтому судебная практика идет по тому пути, что отсутствие документов, подтверждающих соблюдение претензионного порядка должно являться основанием к оставлению искового заявления без движения, а не к его немедленному возврату (см. п. 2 Обзора судебной практики, утв. АС ЗСО 28.04.2018).

С правилами возврата иска можно ознакомиться в нашей статье Возвращение искового заявления в арбитражном процессе .

Претензионный порядок является распространенным вариантом досудебного урегулирования споров. Его правильное соблюдение делает возможным добровольное урегулирование спора и дает основания для последующего обращения в суд.

С прошлого года претензия для компаний приобрела особое значение. Виной тому Федеральный закон от 02.03.2016 № 47-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации». Если до принятия этого закона направление претензии, по общему правилу, было не обязательно, то теперь составление этого документа стало необходимостью (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Расскажем, как подготовить и направить претензию, чтобы суд посчитал досудебный порядок урегулирования спора соблюденным и принял иск.

Досудебная процедура урегулирования спора призвана, прежде всего, разгрузить суды. Об этом сказано в главе 15 Концепции единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, одобренной решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.2014 № 124(1).

Суды указывают, что претензионный порядок урегулирования спора позволяет добровольно и без дополнительных затрат времени и денег восстановить нарушенные права (определение ВС РФ от 23.07.2015 № 306-ЭС15-1364). Также отмечается, что претензионный порядок - это одна из форм защиты гражданских прав, которая позволяет урегулировать спор между предполагаемыми кредитором и должником до передачи дела в суд (определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-174746/16). Причем без участия специальных государственных органов (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 02.03.2011 по делу № А53-13079/2010).

Когда претензия обязательна

По общему правилу, перед подачей искового заявления в арбитражный суд оппоненту необходимо направить претензию (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Исключения составляют следующие категории дел:

• об установлении фактов, имеющих юридическое значение;
• о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство и на исполнение судебного акта в разумный срок;
• о банкротстве;
• корпоративные споры;
• о защите прав и законных интересов группы лиц;
• о досрочном прекращении охраны товарного знака из-за того, что он не используется;
• об оспаривании решений третейских судов.

На практике все намного сложнее. Дело в том, что при возникновении некоторых споров ответчик не может удовлетворить требования заявителя. Это может сделать только суд. Тем не менее истец должен направить претензию (непонятно, правда, зачем).

Это касается, например, исков о признании:

• права собственности на недвижимость (определение Арбитражного суда Челябинской области от 08.06.2016 по делу № А76-13757/2016);
• договора незаключенным (определение Арбитражного суда Орловской области от 02.11.2016 по делу № А48-6994/2016);
• недействительным общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме (определение Арбитражного суда Ставропольского края от 14.06.2016 по делу № А63-6578/2016);
• сделки недействительной (определение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.06.2016 по делу № А45-12097/2016). Известно, что оспоримая сделка может быть признана недействительной только судом, а не сторонами в рамках досудебного урегулирования спора (п. 1 ст. 166 ГК РФ).

Впрочем, иногда разум побеждает, и суды признают, что в некоторых ситуациях действия ответчика не могут привести к досудебному урегулированию спора. Так, Второй арбитражный апелляционный суд отметил, что суд должен исходить из реальной возможности исчерпания конфликта между сторонами (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.10.2016 по делу № А31-1287/2016).

По делам о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда одни суды требуют направления претензии (определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 22.08.2016 по делу № А75-10081/2016), другие - нет (определение ВС РФ от 20.03.2017 по делу № А60-33490/2016, постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.10.2016 № Ф05-16283/2016 по делу № А41-36154/16).

Суды считают, что ответчику должна быть направлена претензия по поводу его необоснованного отказа от исполнения обязательства (определения Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-7246/2017, Арбитражного суда Тульской области от 10.06.2016 по делу № А68-4962/2016).

К сведению

Свернуть Показать

Споры, возникающие из публичных правоотношений, могут быть переданы в суд после соблюдения досудебного порядка, установленного законом (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Например:

• до обращения в суд налоговый орган обязан предложить лицу, привлекаемому к ответственности, добровольно уплатить штраф (абз. 2 п. 1 ст. 104 НК РФ);
• ненормативные акты налоговых органов, действия (бездействие) их должностных лиц нужно обжаловать в вышестоящий налоговый орган (п. 2 ст. 138 НК РФ). В частности, решение об отказе в госрегистрации юридического лица может быть обжаловано в суд только после обращения в вышестоящий орган (ст. 25.2 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Последствия несоблюдения досудебного порядка

Несоблюдение претензионного порядка грозит:

• оставлением иска без движения и его возвратом в дальнейшем (ч. 1 ст. 128, п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ);
• оставлением иска без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148, ст. 149 АПК РФ).

Все будет зависеть от того, когда суд обратит внимание на этот факт.

Суд может выявить несоблюдение досудебного порядка, когда иск еще не принят. Тогда выносится определение об оставлении иска без движения, в котором истцу предлагается устранить нарушения в определенный срок. После соблюдения претензионного порядка суд начнет работу над делом. Если же истец не направит претензию, иск и госпошлину ему вернут.

Если суд вынес определение о принятии дела и только потом установил, что претензионный порядок нарушен, дело остается без рассмотрения, а госпошлина возвращается.

После того как истец исполнит требования закона, он может подать исковое заявление еще раз. Кроме того, у него есть право обжаловать определение о возврате иска или оставлении его без рассмотрения.

К сведению

Свернуть Показать

Бывает, что суды разрешают спор по существу, а при обжаловании выясняется, что претензионный порядок не соблюден. Тогда иск оставляется без рассмотрения (ч. 3 ст. 269, п. 6 ч. 1 ст. 287 АПК РФ, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.02.2015 № Ф07-536/2014 по делу № А56-9086/2014).

Соблюдение истцом обязательного досудебного порядка суд проверяет самостоятельно, независимо от доводов или возражений лиц, участвующих в деле. При этом ответчик, защищаясь, вправе ссылаться на несоблюдение истцом досудебного порядка и просить суд оставить иск без рассмотрения по данному основанию (определение Алагирского районного суда Республики Северной Осетии - Алании от 30.11.2016 по делу № 2А-640/2016).

Нарушение претензионного порядка не ведет к неправильному принятию решений, поэтому ответчик не может на этом основании требовать изменения или отмены решения (ч. 3 ст. 270 АПК РФ).

Нарушение досудебного порядка закон относит к злоупотреблению процессуальными правами. Поэтому на нарушителя может быть отнесено бремя судебных расходов независимо от исхода спора (ч. 1 ст. 111 АПК РФ). Типичными нарушениями досудебного порядка являются:

• пропуск срока направления претензии,
• нарушение срока ответа на претензию,
• игнорирование претензии.

Претензия и срок исковой давности

Согласно п. 3 ст. 202 ГК РФ течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для урегулирования спора во внесудебном порядке. Судебная практика подтверждает, что соблюдение сторонами обязательного претензионного порядка в срок исковой давности не засчитывается, фактически продлевая его на этот период времени (определение ВС РФ от 06.06.2016 № 301-эс16-537 по делу № А43-25051/2014).

Если истцом не соблюден обязательный досудебный порядок урегулирования спора и иск оставлен без рассмотрения или возвращен, течение срока исковой давности продолжается (ст. 204 ГК РФ, п. 18 постановления Пленума ВС РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»).

Что написать в претензии

Очевидно, что лицо, направляющее претензию, хочет получить конкретное исполнение. Следовательно, в претензии указываются (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 № 14АП-5180/2012 по делу № А05-4559/2012, определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-174746/16):

• требования заявителя;
• обоснованный расчет и сумма претензии (если она подлежит оценке);
• обстоятельства, на которых основываются требования;
• доказательства, подтверждающие права требования;
• ссылки на нормы права;
• перечень прилагаемых документов;
• иные сведения, необходимые для урегулирования спора.

Девятый арбитражный апелляционный суд подтверждает, что из содержания претензии должны четко следовать (постановление от 21.12.2016 по делу № А40-30878/16):

• суть и обоснование претензионных требований (обстоятельства, на которых основываются требования);
• цена;
• указание на нарушение должником норм законодательства;
• указание стороны, к которой такие требования предъявляются.

Если этих данных не будет, суд может посчитать, что направленный документ - не претензия, а, например, письмо или запрос. А значит, претензионный порядок не соблюден (определение Арбитражного суда Московской области от 19.09.2016 по делу № А41-39314/2016).

Так, если не описаны фактические обстоятельства и основания требования, суд скорее всего решит, что претензионный порядок не соблюден. Например, когда нет ссылок на договоры, акты и другие документы, и непонятно, за какой период возникла задолженность (определение Арбитражного суда Ярославской области от 30.08.2016 по делу № А82-11290/2016).

Однажды суд вернул документы, потому что письмо истца не было поименовано как «досудебная претензия» и в нем отсутствовало предупреждение о намерении обратиться в суд (определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-204062/16).

К сведению

Свернуть Показать

В споре о взыскании компенсации за нарушение интеллектуальных прав в претензии достаточно указать диапазон, в котором может быть взыскана компенсация: от 10 000 до 5 000 000 руб. (ст. 1301 ГК РФ). В дальнейшем в иске можно указать конкретную сумму, например 50 000 руб. (постановление Суда по интеллектуальным правам от 03.02.2017 по делу № А82-9495/2016).

Образец претензии приведен в Примере:

Свернуть Показать

Подпись

Подписывает претензию сам заявитель (лицо, имеющее право действовать без доверенности - директор) или представитель по доверенности. Но даже отсутствие доверенности не всегда сыграет на руку ответчику, если он посчитает, что претензия подписана неуполномоченным лицом.

Восьмой арбитражный апелляционный суд счел достаточным, что претензия составлена на официальном бланке компании-истца. Ответчик на письмо ничего не ответил (в том числе по поводу своих сомнений в полномочиях подписанта). Но самое главное: суд признал подачу иска одобрением действий своего представителя (ст. 183 ГК РФ). Поэтому претензионный порядок суд признал соблюденным (постановление от 07.02.2016 № 08АП-13035/2015 по делу № А75-7929/2015).

Приложения

К претензии прилагаются документы, подтверждающие позицию кредитора, если их нет у контрагента (определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2017 по делу № А40-56148/2017). Эти же бумаги будут приложены к исковому заявлению в качестве доказательств.

В некоторых законах (например, ст. 120 Устава железнодорожного транспорта РФ, п. 1 ст. 16.1 Федерального закона от 25.04.2002 № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств») встречаются положения, в силу которых претензия обязательно должна быть направлена с приложениями.

В отсутствии приложений суды усматривают нарушение претензионного порядка (определения Арбитражного суда Московской области от 20.04.2017 по делу № А41-8559/2017, Арбитражного суда Саратовской области от 10.11.2014 по делу № А57-10426/2014).

Однако ответ на претензию без приложений подтвердит соблюдение досудебного порядка. Так, ФАС Северо-Кавказского округа учел реальную возможность (точнее, невозможность) прекращения конфликта между сторонами. Обе стороны предприняли необходимые действия для урегулирования спора мирным путем, но безуспешно. Поэтому суд должен рассмотреть иск (постановление от 02.03.2011 по делу № А53-13079/2010).

Срок обращения в суд

По общему правилу перед обращением в суд должно пройти 30 календарных дней с даты направления требований контрагенту (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Суды всегда с радостью снимают с себя нагрузку, когда этот срок не соблюден (определения Арбитражного суда г. Москвы от 20.01.2017 по делу № А40-227707/16, Арбитражного суда Республики Башкортостан от 31.10.2016 по делу № А07-16616/2016, Арбитражного суда Республики Мордовия от 18.06.2016 по делу № А39-3738/2016).

На попытку урегулировать спор мирно часто уходит менее 30 дней. Получив отрицательный ответ контрагента на претензию, можно, конечно, попытаться обратиться в суд, т. к. ясно, что судебного разбирательства сторонам не избежать. Однако в законе четко сказано, что иск подается по истечении 30 дней с даты направления претензии. Поэтому у суда остается формальное право его не рассматривать (оставить без движения).

Изменение досудебного порядка договором

Исключить необходимость соблюдать досудебный порядок стороны не вправе. Но они могут договориться разрешать споры путем переговоров с помощью медиатора (Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)») или другого посредника (например, юриста).

В договоре можно прописать любой срок для направления ответа на претензию, например 10 или 20 дней. Если ни законом, ни договором иной срок рассмотрения претензии не установлен, срок, указанный непосредственно в претензии, для ее исполнения при подаче искового заявления не имеет значения (определение Арбитражного суда Иркутской области от 27.04.2017 по делу № А19-6775/2017).

В договоре можно прописать и порядок направления претензий, например, по электронной почте. Однако суд может посчитать, что в таком случае невозможно установить доказательства направления претензии ответчиком, и оставит иск без рассмотрения (определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 17.08.2016 по делу № А74-9909/2016).

В действительности важно, чтобы суд мог установить, что адрес, по которому направлена претензия, действительно принадлежит ответчику. А для принятия иска достаточно доказать, что претензия была направлена по оговоренному сторонами адресу. Например, можно сделать скриншот отправленного письма.

Адрес ответчика

Адрес имеет большое значение, поскольку суду нужны доказательства направления претензии ответчику. Обычно юридически значимые сообщения отправляются по адресу организации, указанному в ЕГРЮЛ. Сообщения, доставленные по этому адресу, считаются полученными контрагентом, даже если тот по нему не находится (п. 3 ст. 54 ГК РФ, п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»).

Часто организации ведут деятельность по другому адресу, который указывается в договоре. Возникает вопрос: куда отправить претензию? Пункт 64 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» говорит, что претензию нужно направить по адресу, указанному в соглашении.

Если же фактический адрес организации, по которому отправлена претензия, не указан в договоре, суд вернет иск (определение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.10.2016 по делу № А43-28992/2016).

Направление претензии

О попытке разрешить спор мирным способом истец должен уведомить суд (п. 2 ч. 2 ст. 125, п. 7 ч. 1 ст. 126, п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ). Поэтому к иску обязательно прилагается претензия и доказательства ее направления ответчику по почте или другим способом (определения Арбитражного суда Пензенской области от 28.10.2016 по делу № А49-13326/2016, Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2016 по делу № А40-162058/2016). Если доказательства направления отсутствуют, претензионный порядок не соблюден (определение Арбитражного суда Вологодской области от 17.04.2017 по делу № А13-4504/2017).

Здесь важно напомнить о полномочиях лица, которое фактически получает претензию. Так, в одном деле суд не признал надлежащим доказательством вручения претензии ответчику под подпись неустановленного должностного лица. На претензии отсутствовала расшифровка подписи, поэтому суд вернул иск несмотря на то, что был известен входящий номер документа и дата его поступления в организацию (определение Арбитражного суда Кемеровской области от 26.08.2016 по делу № А27-17570/2016).

В другом деле полномочия лица, получившего претензию, также не были подтверждены. При этом отсутствовали номер и дата входящей корреспонденции. Кроме того, суд обратил внимание, что на представленной ему претензии нет штампа организации-ответчика (определение Арбитражного суда Иркутской области от 15.07.2016 по делу № А19-9140/2016).

Совсем плохо, если истец направит претензию по фактическому адресу, не указанному в договоре, во исполнение устной договоренности с ответчиком, а полномочия получившего претензию должностного лица не будут подтверждены, например, доверенностью (определение Арбитражного суда Кировской области от 18.08.2016 по делу № А28-6618/2016).

Таким образом, при личной передаче претензия должна быть зарегистрирована и подписана должностным лицом ответчика, имеющим на это полномочия. А на экземпляре истца обязательно должна стоять дата вручения (определение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 24.04.2017 по делу № А38-4149/2017).

Однако лучше направлять претензию надежным и проверенным способом: по почте с уведомлением о вручении и описью вложения. Без описи суды считают претензионный порядок несоблюденным, потому что им достоверно не известно, какая именно бумага вложена в конверт (определение Арбитражного суда Иркутской области от 01.09.2016 по делу № А19-12360/2016).

Сумма требований

Отдельно стоит рассказать, как суды относятся к различию между предметом иска и содержанием претензии. Досудебный порядок урегулирования спора считается соблюденным только в случае тождества предмета требований искового заявления и претензии. Этот подход подтверждается судебной практикой (п. 6 рекомендаций Научно-консультативного совета при Арбитражном суде Восточно-Сибирского округа от 18.11.2016, без номера).

Поэтому материально-правовые требования в претензии формулируются так же, как впоследствии планируется их прописать в исковом заявлении. Суд вернет иск, если, например, в претензии истец не потребует возмещения убытков наряду с суммой основного долга, а в суде о нем заявит (определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 13.10.2016 по делу № А65-23714/2016) или укажет различные суммы требований (определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-162831/16). Впрочем, некоторые судьи полагают, что совпадение сумм в претензии и в иске, тем более для длящихся отношений, не обязательно (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2016 № 15АП-15701/2016 по делу № А32-29431/2016).

Бывает, что контрагент частично исполняет требования после получения претензии. В этом случае сумма иска и сумма претензии будут отличаться. Фактически необходимые меры были приняты обеими сторонами и принесли результат, а значит, требования ч. 5 ст. 4 АПК РФ соблюдены. Поэтому повторно писать претензию не нужно.

Основание иска

Основания иска и претензии, в частности указание на договор, тоже должны быть одинаковыми. В противном случае претензионный порядок будет считаться несоблюденным. Так, если в претензии истец ссылается на один договор, а требования обоснованы неисполнением другого договора, суд имеет полное право не рассматривать заявление (определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2016 по делу № А40-192447/16-83-1422).

Судебная практика

Свернуть Показать

Требования истца, содержащиеся в претензии и исковом заявлении, отличались по предмету и основанию. В первом случае он требовал возвращения денег, уплаченных ответчику за проведение диагностики автомобиля; во втором - возмещения ущерба, причиненного неквалифицированными диагностикой и ремонтом.

Суд, возвращая исковое заявление, указал, что требования имеют различную правовую природу и регулируются разными нормами гражданского законодательства. Кроме того, сумма требований в исковом заявлении в 48(!) раз превышает сумму, указанную в претензии (определение Арбитражного суда Иркутской области от 28.03.2017 по делу № А19-4789/2017).

Девятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 17.02.2017 № 09АП-4658/201 по делу № А40-200424/16 указал, что претензия должна строго соответствовать конкретному исковому требованию. Обращение истца не содержало требований к ответчику, указанных в иске, поэтому он был оставлен без рассмотрения.

В тот же день тот же Девятый арбитражный апелляционный суд, но в другом деле, не согласился с судом первой инстанции в том, что претензия должна строго соответствовать конкретному исковому требованию, отменив определение об оставлении иска без рассмотрения (постановление от 17.02.2017 № 09АП-4348/2017 по делу № А40-203585/16).

Взыскание процентов и неустойки

Если претензионный порядок соблюден в отношении суммы основного долга, он считается соблюденным и в отношении дополнительных требований об уплате (абз. 2 п. 43 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»):

• процентов по ст. 395 ГК РФ,
• неустойки,
• законных процентов по ст. 317.1 ГК РФ.

Это разъяснение активно используется судами. Они отклоняют ссылки ответчиков на несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора (постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.07.2016 по делу № А33-23211/2015, Арбитражного суда Уральского округа от 10.10.2016 по делу № А50-30916/2015).

К сожалению, часть судов не разрешает споры, если сумма претензии меньше суммы иска из-за неустойки за последующие периоды (определение Арбитражного суда Чувашской Республики от 15.06.2016 по делу № А79-5458/2016, постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.01.2017 № Ф05-21905/2016 по делу № А40-166470/16).

Истец может указать точную сумму основного долга, потребовать уплаты процентов или неустойки и предупредить контрагента о том, что сумма требований увеличится, если разногласия придется передавать в суд. Соответственно, уже в суде санкции пересчитываются либо требования формулируются таким образом, что истец просит взыскать проценты (неустойку) из расчета, например, 0,1 % от суммы основного долга по день фактического исполнения решения.

К сведению

Свернуть Показать

Иск о взыскании исключительно сумм санкций будет рассмотрен лишь после соблюдения претензионного порядка.

Изменение исковых требований

Достаточно сложным является вопрос об изменении требований в судебном процессе. Статья 49 АПК РФ позволяет истцу изменить первоначально заявленные исковые требования: увеличить или уменьшить их размер, а также изменить предмет или основание иска. Кодекс не предусматривает обязательного соблюдения претензионного порядка при изменении требований.

Тем не менее истцов подстерегает опасность получить отказ в удовлетворении соответствующего ходатайства. Некоторые суды используют правило о претензионном порядке как повод отказать истцу в увеличении или изменении его требований. Они ссылаются на расхождение между содержанием претензии и новыми требованиями (решение Арбитражного суда Амурской области от 20.04.2017 по делу № А04-1819/2017, определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-85021/16).

Часть судов ратуют за процессуальную экономию и не признают доводы ответчиков о несоблюдении претензионного порядка при изменении требований. Так, Арбитражный суд Московского округа заметил, что увеличение истцом периода взыскания не является нарушением претензионного порядка (постановление от 09.08.2016 по делу № А40-124879/2015).

В другом деле суд разумно заметил, что с учетом длящихся отношений сторон невозможно ежемесячно направлять претензию на увеличившуюся сумму задолженности. Поэтому ходатайство ответчика об оставлении части иска без рассмотрения было отклонено (решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.12.2016 по делу № А56-67145/2016).

Встречный иск

Известно, что встречный иск предъявляется по общим правилам предъявления исков (ч. 2 ст. 132 АПК РФ). Значит, перед его подачей необходимо направить претензию.

На практике ответчик фактически лишается возможности предъявить встречный иск из-за отсутствия времени на досудебное урегулирование спора (определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2017 № 09АП-292/2017-ГК по делу № А40-97252/16).

В результате суды рассматривают два отдельных дела, и вместо снижения нагрузка на них наоборот увеличивается. Более того, оставление встречного иска без рассмотрения не только не приводит к надлежащей защите прав и законных интересов истца, но и затрудняет его доступ к правосудию.

Злоупотребления со стороны ответчика

Не секрет, что ответчики используют любые способы, чтобы затянуть процесс. Процессуальные хитрости зачастую расцениваются судами как злоупотребление правом. Заявление о несоблюдении претензионного порядка может входить в арсенал недобросовестных ответчиков. В качестве примера можно привести ситуацию, когда иск был подан в марте 2012 г., а ходатайство оставить его без рассмотрения в связи с несоблюдением претензионного порядка было заявлено только в декабре 2013 г. Верховный Суд РФ пришел к выводу, что ответчик просто не хотел добровольно и оперативно урегулировать спор во внесудебном порядке. В этой ситуации оставление иска без рассмотрения ущемило бы права истца (определение от 23.07.2015 № 306-ЭС15-1364 по делу А55-12366/2012).

Соблюдение истцом претензионного порядка может дать ответчику время на вывод активов или инициирование собственного банкротства. Истец же останется ни с чем, даже получив положительное решение суда. Зная о таком риске, истец вправе просить суд принять предварительные обеспечительные меры (ст. 99 АПК РФ). Они помогут сохранить имущество ответчика к моменту вынесения решения. Но при обращении с соответствующим ходатайством есть одна загвоздка. Она заключается в сроках. Исковое заявление должно быть подано в течение 15 дней со дня принятия обеспечительных мер. Этот срок не продлен до 30 дней, которые необходимы для соблюдения претензионного порядка. Таким образом, в обеспечительном механизме образуется брешь, и должник все равно получает время для сокрытия имущества. Не говоря уже о том, что убедить суд принять обеспечительные меры бывает проблематично.

Заключение

Практика показывает, что суды зачастую формально подходят к положениям процессуального законодательства и не принимают исковые заявления из-за несоблюдения претензионного порядка. Поэтому даже по таким спорам, как признание условий договора недействительным, нужно направить претензию контрагенту. Вдруг получится договориться, и противная сторона согласится изменить или исключить спорное условие.

Поскольку на основе претензии готовится исковое заявление, их предмет и основание должны быть идентичны. Нужно помнить и о других требованиях: прилагать копию претензии к иску, а также квитанцию об отправке письма и опись вложения.

Понятно, что досудебный порядок удобнее и для суда, и для добросовестной стороны конфликта. Он позволяет сохранить партнерские отношения, экономит финансовые, временные и трудовые ресурсы. Достаточно сказать, что проигравшей в суде стороне, помимо удовлетворения основных требований, придется возмещать еще и судебные расходы противника.

Что такое претензионный порядок урегулирования споров?

Спорные вопросы между оппонентами в отношениях различного рода могут быть урегулированы не только в судебном, но и в досудебном порядке. При этом процедура досудебного урегулирования предполагает составление специального документа — претензии, поэтому такая процедура урегулирования конфликта называется также претензионной.

Схематично процесс претензионного урегулирования спора выглядит следующим образом:

1. Одна из сторон (как правило, та, которая считает, что ее права нарушены) составляет и направляет контрагенту письменный претензионный документ , в котором указывает на условия договора, которые, по ее мнению, не были соблюдены контрагентом, и предлагает варианты решения конфликта.
2. Контрагент:

• в определенный в законодательстве или договорном документе срок отвечает на претензию, после чего стороны приходят к консенсусу по поводу спорных вопросов;
• в заявленный срок отвечает на претензию, но отказывается в досудебном порядке урегулировать спор;
• не отвечает на претензию.

Последние два варианта развития ситуации предполагают последующее обращение в судебный орган для разрешения спора.

Когда требуется претензия в порядке досудебного урегулирования?

В некоторых случаях осуществление предварительной претензионной процедуры является обязательным. Так, Гражданский процессуальный кодекс РФ (ст. 135, 222) и Арбитражный процессуальный кодекс РФ (ст. 129, 148) ставят в зависимость от порядка проведения досудебных процедур порядок принятия к рассмотрению искового заявления. Несоблюдение претензионного порядка влечет возврат иска либо оставление его без рассмотрения.

Обязательное досудебное обращение к контрагенту предусмотрено для ряда категорий дел соответствующими законодательными нормами:

1. В сфере налоговых правонарушений и в области взимания обязательных платежей:

• ч. 2 ст. 213 АПК РФ — перед обращением в арбитражный суд;
• ч. 1 ст. 286 КАС РФ — перед обращением в суд общей юрисдикции.

1. Разногласия в области договорных отношений:

• п. 1 ст. 445 — при наличии обязанности по заключению договора в обязательном порядке;
• п. 2 ст. 452 — при урегулировании вопросов об изменении и расторжении договора;
• абз. 3 ст. 619 ГК РФ — при решении вопроса о досрочном расторжении договора.

1. Конфликты, касающиеся завершения договорных отношений по найму и банковского счета:

• п. 4 ст. 687 ГК РФ — при расторжении договора найма жилого помещения;
• ч. 1 ст. 35 — при выселении гражданина, лишившегося права пользования жилым помещением;
• ч. 1 ст. 91 ЖК РФ — при выселении нанимателя и членов его семьи;
• абз. 1 п. 2 ст. 859 ГК РФ — при расторжении договора банковского счета по инициативе банка.

1. Споры при проведении госзакупок:

• п. 3 ст. 528 — при урегулировании разногласий по госконтракту и последующей передаче их в суд для разрешения;
• п. 4 ст. 529 ГК РФ — при наличии разногласий по договорам поставки для государственных нужд.

1. Разногласия по страховым выплатам по ОСАГО:

• ч. 1 ст. 16.1 — при необходимости предъявления иска о взыскании страхового возмещения.

1. Большая группа споров, вытекающих из отношений по различного рода грузоперевозкам, в частности:

• п. 1 ст. 797 ГК РФ — перед обращением в суд с иском к любым перевозчикам (данное положение дублируется в НПА, относящихся к различным видам перевозок, например ч. 3 ст. 124 Воздушного кодекса РФ).

Единого формата досудебного претензионного документа законодательством не определено — соответственно, составить его можно в свободной форме. Однако при формировании претензионного письма необходимо учесть все существенные условия спора.

Также следует проследить, чтобы претензия содержала:

1. Реквизиты письма (регистрационный номер, дату, наименования и адрес отправителя и получателя).
2. Название документа.
3. Основной текст, включающий:

• сведения об основном договоре, на основании которого сложились правовые отношения;
• информацию о сложившейся ситуации, которая привела к обращению с претензией к оппоненту (к примеру, наличие задолженности, указание на порядок ее формирования и расчет долговых обязательств);
• варианты решения конфликта, сроки исполнения обязательств;
• напоминание о том, что претензионный порядок соблюден и дальнейшее неисполнение условий договора повлечет за собой обращение в суд.

1. Подпись отправителя и печать (при наличии).

Необходимо обратить внимание на то, что:

1. Не только законом может быть установлен обязательный досудебный порядок урегулирования споров. Такое правило может быть установлено также в договоре.
2. Претензию необходимо либо отправлять по почте заказным письмом с уведомлением, либо передавать непосредственно с проставлением отметки о вручении.

Претензия при досудебном урегулировании — образец

Каждая претензия составляется исходя из индивидуальных положений конкретного договора и тех условий, которые были нарушены контрагентом. В качестве примера предлагаем образец претензии, составленный нашими специалистами:

Генеральному директору ООО «Шанс»

Подхолзину Ю. А.

Воронеж, ул. Матросова, д. 7

от ООО «Полет»

Воронеж, бульвар Победы, д. 54/2

Не знаете свои права?

Претензионный порядок требует точных формулировок в тексте претензий и четкого соблюдения процедуры их направления оппоненту. Если допустить ошибку, суд может оставить иск без рассмотрения.

С 1 июля 2016 г. вступили в силу изменения в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (далее - АПК РФ), внесенные Федеральным законом от 02.03.2016 № 47-ФЗ (далее - Федеральный закон № 47-ФЗ). Закон содержит в себе целый ряд новелл, затрагивающих практически каждого предпринимателя.

Он меняет правила игры в арбитражном судопроизводстве и касается порядка взыскания долгов и убытков. Так, в арбитражном процессе появился институт частных определений и приказного производства. В практику хозяйственных споров возвращается обязательный претензионный порядок.

Все новое - хорошо забытое старое?

Отметим, что обязательный претензионный порядок урегулирования хозяйственных споров действовал до 1 июля 1995 г. Это означало, что невозможно было обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенного права сразу после установления факта нарушения договорного обязательства.

Суд возвращал исковые материалы истцу, если им не был соблюден претензионный порядок. С 1 июля 1995 г. (после вступления в силу АПК РФ в ред. от 05.05.1995) обязательный для всех хозяйствующих субъектов претензионный порядок был отменен. Вместе с тем претензионный порядок до сих пор был обязателен в случае, когда он предусмотрен законом или договором.

Почему же законодатель решил вернуться к данному институту? В пояснительной записке к проекту Федерального закона № 47-ФЗ было указано, что основная цель новеллы - снизить нагрузку на арбитражные суды.

Сложно сказать, насколько выбранный инструмент соответствует поставленной цели. В обычной деловой практике почти все договоры содержат то либо иное упоминание о претензионном порядке разрешения спора. И как показывает личный опыт, в большинстве случаев до обращения в суд стороны обмениваются претензиями в той либо иной форме.

Формализация и стандартизация в этой сфере вряд ли способна заметно уменьшить количество подаваемых исков.

Что такое «обязательный претензионный порядок»?

Обязательный претензионный порядок - это требование провести переговоры между сторонами, направленные на урегулирование взаимных претензий, до передачи дела (иска) на рассмотрение в суд.

Судья при принятии иска оценивает, предпринимались ли сторонами попытки решить спор самостоятельно. При этом обязанность доказывать наличие таких попыток возложена на истца. Таким образом в деловой оборот вошло досудебное требование письменного документа - претензии.

Изменение подхода к обязательному досудебному претензионному порядку регулирования спора является одним из самых заметных нововведений в правовом регулировании арбитражного процесса. Положения АПК РФ в этой части значительно изменились:

Пункт 5 ст. 4 АПК РФ (редакция, действовавшая до 01.07.2016)

Пункт 5 ст. 4 АПК РФ (действующая редакция)

Если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка

Спор, возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом либо договором, за исключением дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение, дел о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, дел о несостоятельности (банкротстве), дел по корпоративным спорам, дел о защите прав и законных интересов группы лиц, дел о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования, дел об оспаривании решений третейских судов. Экономические споры, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора, если он установлен федеральным законом.

Теперь при решении большинства хозяйственных споров необходимо отправлять претензии и ждать 30 дней до подачи иска в суд.

Обратите внимание

Претензию направлять необязательно:

при установлении фактов, имеющих юридическое значение (например, признание права собственности в силу приобретательной давности);

при обращении с требованием о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок;

по заявлениям о несостоятельности (банкротстве);

для дел по корпоративным спорам;

для дел о защите прав и законных интересов группы лиц;

для дел о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования;

для дел об оспаривании решений третейских судов.

Отметим, что до этого специальными законами ввели обязательную процедуру досудебного урегулирования по искам из экономических споров, возникающих из публичных правоотношений (например, при оспаривании решений налоговых органов по взысканию налогов и штрафов, оспаривании решений о государственной регистрации юридических лиц и т.п.).

Риски при нарушении претензионного порядка

Претензия не была направлена. Если перед подачей иска предприниматель забудет отправить претензию и подаст иск, то на стадии рассмотрения искового заявления дело сначала будет оставлено без движения. Арбитражный суд предложит устранить допущенное нарушение, то есть представить доказательства соблюдения претензионного порядка урегулирования спора. Если такие доказательства не будут предоставлены, то суд, руководствуясь п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ, возвратит исковое заявление.

Сейчас сложно прогнозировать, будет ли суд предоставлять время на первичное направление претензии либо же будет подходить к вопросу формально: если претензия до подачи иска в суд не направлялась - вернет исковое заявление. Ответ на этот вопрос даст только практика применения данной новеллы.

Претензия неправильно оформлена и неправильно отправлена. Арбитражный суд может установить, что истцом не соблюден претензионный порядок урегулирования спора, уже после принятия к рассмотрению искового заявления. Такое возможно, если суд при изучении претензии обнаружил, что она не соответствует требованиям закона по форме или содержанию. В этом случае в соответствии с ч. 1 ст. 148 АПК РФ он оставит исковое заявление без рассмотрения.

Госпошлину в обоих случаях вам вернут (п. 2, 3 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации) либо ее можно будет использовать при следующей подаче иска - ведь даже если исковое заявление вернули или оставили без рассмотрения, можно после соблюдения претензионного порядка подать иск повторно. Однако при этом кредитор теряет драгоценное время, за которое должник может умышленно скрыть имущество (вывести деньги с расчетного счета, продать имущество и вывести деньги и т.д.). Между тем деньги, которые есть сегодня, всегда дороже тех, что появятся завтра.

Составляем претензию

Общие правила. По своей форме претензия - это обычное письмо, направляемое организацией контрагенту. Претензия оформляется по общим правилам деловой переписки: составляется на фирменном бланке организации, содержит подпись руководителя и указание на исполнителя с номером телефона.

Раньше на претензии обязательно проставлялась печать. Теперь, после того как она стала необязательной для хозяйственных обществ, печать на претензии проставляют в зависимости от того, закреплено ли ее использование в уставных документах . Наличие печати на претензии, на наш взгляд, является одним из обычаев делового оборота.

Претензия регистрируется как обычное исходящее письмо с проставлением на ней даты и регистрационного номера.

Наш совет

Претензия составляется в одном оригинальном экземпляре, но рекомендуем вам сохранять хотя бы одну копию документа. В крупных организациях копии отправленных писем нередко сохраняются в нескольких экземплярах, например, один хранится у исполнителя, второй - в отделе делопроизводства. В судебной практике были случаи, когда получатели почтовых отправлений шли на откровенный подлог, заявляя, например, что в конверте был чистый лист бумаги и даже предоставляя в суд доказательства этого (составляли соответствующие акты, принуждали своих сотрудников давать ложные показания и т.д.). В этом случае помочь убедить суд в наличии документа может предъявление копий претензии и журналов регистрации исходящей корреспонденции.

Наименование документа. В претензии обязательно должно быть указано наименование документа: «Претензия» или «Досудебная претензия».

Текст претензии. Необходимо помнить, что при наличии в претензии неоднозначных формулировок суд может признать претензионный порядок несоблюденным. Например, если направить контрагенту претензию с требованием исправить недостатки строительных работ и приложить этот документ к иску о возврате денег за некачественный товар, суд, скорее всего, посчитает претензионный порядок нарушенным.

Основная проблема состоит в том, что единых подходов к оценке претензии не существует. Каждый судья при оценке содержания претензии руководствуется своими внутренними установками. Поэтому бывает сложно предугадать, что указать в претензии, чтобы суд признал претензионный порядок соблюденным. Общая рекомендация такая: в претензии всегда должны присутствовать все требования, которые вы собираетесь предъявить в иске!

Если вы собираетесь требовать возврата денег по договору, то отразите основания возникновения долга и укажите его точный размер или метод расчета. При этом можно не указывать точную сумму неустоек, достаточно сообщить о своем намерении ее взыскать.

Если же вы рассчитываете неустойку либо если неустойка (штраф или пени) составляют основное требование по претензии, то в обязательном порядке необходимо указать, на какую дату произведен ее расчет.

В претензии необходимо дать ссылки на нормы права либо пункты договора, на которых основаны ваши требования, и приложить документы, подтверждающие вашу позицию. Прилагаются только те документы, которых нет у получателя претензии. Бессмысленно прилагать к претензии копию договора, один из экземпляров которого и так находится у контрагента.

Важно!

Особо оговаривайте в тексте досудебной претензии характер данного документа - например, используя следующую формулировку: «Настоящая претензия является официальной попыткой досудебного урегулирования спора. В случае невыполнения Вами требований, изложенных в настоящем документе, мы, руководствуясь п. 5 ст. 4 АПК РФ, по истечении 30 календарных дней с момента направления настоящей претензии обратимся в Арбитражный суд».

Пример досудебной претензии по договору поставки:

Направляем претензию

Претензию важно не только правильно подготовить, но и правильно отправить. Если факт ее отправки не подтвержден и дата направления не зафиксирована, подача иска заведомо обречена на неудачу.

Претензию можно направить несколькими способами.

«Почтой России». Идеальный вариант - направить претензию ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Основным доказательством для суда в этом случае будет опись с отметкой почтового отделения и кассовый чек почтового отделения. В чеке указывается отправитель, получатель и уникальный почтовый идентификатор, позволяющий отслеживать перемещение письма с помощью специального сервиса на сайте почты России (https://www.pochta.ru/tracking).

Курьерской службой (DHL, «Пони экспресс», «Доставка.ру», «Джокер Экспресс» и др.). Подтверждением доставки будут документы, предоставляемые данными службами. Правда, нередко курьер вручает пакет с документами первому попавшемуся в офисе человеку, а это значит, что контрагент может заявить, что лицо, получившее документ, не имеет к компании никакого отношения.

Кроме того, курьерские службы, как правило, не проверяют содержимое отправления и, соответственно, не могут подтвердить отправку документов. «Почта России» в этом отношении более щепетильна.

Нарочным. В этом случае претензию доставляет контрагенту сотрудник вашей организации. Подтверждением получения документа контрагента выступает подпись полномочного лица на копии врученной претензии. При вручении претензии необходимо удостовериться, что она вручается лицу, имеющему право на ее получение. Настаивайте на расшифровке подписи и указании должности получателя, для того чтобы позже можно было точно установить, кому был вручен документ. На вашем экземпляре также должна быть проставлена дата вручения претензии, без нее будет сложно объяснить суду, что 30-дневный срок миновал.

По электронным каналам связи с использованием квалифицированной электронно-цифровой подписи (ЭЦП). Документы, заверенные ЭЦП, суды принимают без проблем. При этом к распечатанному документу прикладывают распечатку сертификата электронной подписи.

По электронной почте. Направлять досудебную претензию обычной электронной почтой, даже если ее адрес указан в соглашении сторон и такая возможность предусмотрена в договоре, мы не рекомендуем. В этой ситуации сложно подтвердить факт и дату отправки. Далеко не все судьи спокойно относятся к заверенным распечаткам экрана, а нотариальные услуги по обеспечению доказательств весьма не дешевы.

Важно!

Мы все же рекомендуем направлять претензии «Почтой России» и делать опись вложения. Отсутствие данного документа, а также отсутствие чека могут стать основанием для оставления иска без рассмотрения . Также вы рискуете, если к документам будет приложена одна опись без почтового чека. И еще: проверяйте правильность заполнения полей «Отправитель» и «Получатель» в кассовом чеке, что называется, не отходя от кассы! Ошибка почтового служащего в этом случае может вам весьма дорого обойтись.

Меняем претензионный порядок в договоре

Законодатель предусмотрел, что стороны договора вправе изменить как срок, определенный законом для досудебного регулирования спора (п. 5 ст. 4 АПК РФ), так и способ направления претензии. Срок направления претензии стороны могут как уменьшить, так и увеличить.

Претензионный порядок в договоре считается согласованным, если условия претензионного порядка даны четко, то есть стороны конкретно указали:

• срок направления претензий;
• способ их направления;
• порядок их рассмотрения.

Неправильно: использовать расхожие договорные клише:

Споры, возникающие из настоящего договора, будут разрешаться путем переговоров, а в случае недостижения согласия спор передается на рассмотрение в суд в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего Договора, будут, по возможности, разрешаться путем переговоров между Сторонами. В случае, если Стороны не смогут прийти к соглашению, спор передается на разрешение в Арбитражный суд Российской Федерации.

Соблюдение претензионного порядка перед обращением в суд Сторонами обязательно.

Все споры разрешаются Сторонами путем обмена письмами.

Правильно: использовать в договоре максимально конкретные (детальные) требования. В этом случае суд при рассмотрении спора признает, что Стороны в договорном порядке изменили досудебный порядок урегулирования:

РЕЗЮМЕ

1. Обязательный претензионный порядок - это требование провести переговоры между сторонами, направленные на урегулирование взаимных претензий, до передачи дела (иска) на рассмотрение в суд.

2. При решении большинства хозяйственных споров необходимо сначала отправлять претензии и выжидать 30 дней до подачи иска в суд.

3. В претензии должны присутствовать все требования, которые вы собираетесь предъявить в иске.

4. Направлять претензии лучше по почте ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Опись вложения с отметкой почтового отделения и кассовый чек почтового отделения являются для суда подтверждением отправки претензии.